- 第3節(jié) 各種協(xié)議，各種貓膩下篇
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張家紅聽得心驚膽戰(zhàn)。A輪融資之后，公司也成立了董事會(huì)，張家紅是董事長，老嚴(yán)和她老爸是另外兩位董事，但從來沒有開過董事會(huì)議，大事打兩人的電話基本就解決了。
原來融錢進(jìn)來還存在這么多隱患�？磥�，天上不會(huì)掉餡餅，世界上沒有白拿的錢。
秦方遠(yuǎn)看出了張家紅的緊張，他試圖撫平她的焦慮，說：“張總，剛才講的那些只是存在可能性，不一定就會(huì)發(fā)生，我們之所以要關(guān)注這個(gè)，是從風(fēng)險(xiǎn)控制的角度來考慮的。”
張家紅心有余悸：“這個(gè)條款等我回去考慮一下吧。”
第二天，張家紅對(duì)秦方遠(yuǎn)說：“我不能同意這個(gè)條款。我咨詢律師了，他們建議董事會(huì)由三席組成，原有股東保持兩位，新進(jìn)投資者共享一位，同時(shí)可以增加一個(gè)觀察員席位給B輪投資者，他們不是一家主投一家跟投嗎？”
秦方遠(yuǎn)自己也認(rèn)為這個(gè)設(shè)計(jì)高明。
不過，森泰基金他們同意了這個(gè)設(shè)計(jì)，卻又提出了額外的要求，就是要求CEO占據(jù)董事會(huì)一個(gè)普通股席位。
張家紅聽了滿口應(yīng)承：“我自己就是CEO啊，這沒有問題。”
但是，森泰基金的這個(gè)臨時(shí)提議引起了秦方遠(yuǎn)的警惕，為什么要強(qiáng)調(diào)CEO必須是董事會(huì)成員呢？
托尼徐的解釋是，一是CEO作為公司執(zhí)行管理的主要角色，參與董事會(huì)，能更好地理解和執(zhí)行董事會(huì)決議，有利于信息的點(diǎn)對(duì)點(diǎn)傳遞，決策信息不會(huì)因?yàn)槎鄬哟蝹鬟f而失真；二是現(xiàn)在的CEO不就是張董事長嗎？
張家紅也對(duì)秦方遠(yuǎn)這個(gè)質(zhì)疑不得其解。
秦方遠(yuǎn)對(duì)張家紅說：“張總，不排除這在未來會(huì)是個(gè)陷阱，如果未來您不是CEO呢？”
張家紅對(duì)這句話一時(shí)想不明白：“怎么會(huì)？哦，即使我不是CEO，那也得聽我的��！我是董事長，人選得我推薦，肯定是我信得過的人。”
秦方遠(yuǎn)有些想笑，不過轉(zhuǎn)頭一想，張家紅哪懂得這么多玄機(jī)��？他跟張家紅解釋說：“CEO是由董事會(huì)決定的，而不僅僅取決于您。您想啊，如果未來公司一旦更換CEO，根據(jù)這次與VC簽署的協(xié)議，則新的CEO將會(huì)在董事會(huì)中占一個(gè)普通股席位，假如這個(gè)新CEO跟投資人是一條心的話，將會(huì)出現(xiàn)什么樣的情況呢？”
經(jīng)秦方遠(yuǎn)這么一解釋，張家紅算是真正明白了。是啊，新CEO不是她，肯定是外聘的職業(yè)經(jīng)理人。她忽然想起來她一個(gè)朋友的公司，VC向董事會(huì)推薦了一名CEO，也是董事，結(jié)果這個(gè)CEO聯(lián)手投資人董事控制了董事會(huì)，不但否決了擴(kuò)張計(jì)劃、薪酬分配方案和預(yù)算，還差點(diǎn)兒免掉那朋友董事長的位置。想到這兒，她不禁出了一身冷汗。
張家紅在心底給秦方遠(yuǎn)又加了一個(gè)大大的分?jǐn)?shù)，這波融資讓自己長了不少見識(shí)，真是應(yīng)了那句“外行看熱鬧，內(nèi)行看門道”的話。
張家紅和秦方遠(yuǎn)再三堅(jiān)持他們商談的方案，最后森泰基金放棄了他們的CEO入董事會(huì)的提議。
投桃報(bào)李，回購權(quán)、反攤薄、優(yōu)先分紅權(quán)等條款，銘記傳媒都一一放過了，用張家紅的話說，那叫“抓大放小”。
眼看著就要簽署Termsheet了，結(jié)果又被另外一件看起來很小的事情卡住了：審計(jì)費(fèi)、律師費(fèi)誰出？投資者當(dāng)然認(rèn)為應(yīng)該由融資方出。張家紅一聽臉就綠了：“下個(gè)月工資都要東挪西借呢！”
秦方遠(yuǎn)把這個(gè)問題拋給石文慶：“這事你們得協(xié)調(diào)吧。”協(xié)調(diào)的結(jié)果是：如果沒投成，該費(fèi)用由投資者承擔(dān)；若投資成功，則由銘記傳媒支付。
簽署了Termsheet后，投資機(jī)構(gòu)就要委派中介機(jī)構(gòu)進(jìn)場做盡職調(diào)查了。
萬事開頭難。待一切敲定，中介快要進(jìn)場時(shí)，秦方遠(yuǎn)沒有料到張家紅表現(xiàn)得那么激烈。
張家紅不理解投資人興師動(dòng)眾做盡職調(diào)查：“我第一筆融資300萬美元就沒有搞什么盡職調(diào)查，現(xiàn)在搞那么大動(dòng)靜干什么？”
石文慶急了，他跑來跟張家紅解釋：“張總，你那第一筆融資基本上等同于天使投資，程序相對(duì)簡單些。一份完美的商業(yè)計(jì)劃書、一個(gè)精心準(zhǔn)備的幻燈片和富有感染力的表達(dá)能力，只能贏得VC的興趣和投資意向；要最終獲得資金，還需要在盡職調(diào)查過程中讓投資商全面了解企業(yè)法律結(jié)構(gòu)的演變歷史、歷史經(jīng)營情況和發(fā)展預(yù)期、財(cái)務(wù)狀況和盈利開支預(yù)測，以及公司的內(nèi)部管理狀況，同時(shí)也要配合VC向合作伙伴、客戶和供應(yīng)商了解企業(yè)的市場和資源，這樣才能有充分的證據(jù)證實(shí)自己的企業(yè)物有所值。”
秦方遠(yuǎn)在白板上畫著圖解釋：“盡職調(diào)查是投資者交易或投資決策制定前，在目標(biāo)公司的配合下，對(duì)目標(biāo)公司詳細(xì)的財(cái)務(wù)和運(yùn)營狀況進(jìn)行的調(diào)查，包括審核公司賬務(wù)、調(diào)查公司內(nèi)部及外部利益相關(guān)者，如供應(yīng)商和客戶等。”
張家紅一聽要詳細(xì)調(diào)查公司財(cái)務(wù)和運(yùn)營狀況，就不干了：“有些東西是公司的商業(yè)機(jī)密，怎么能給外面的人？”
秦方遠(yuǎn)有些哭笑不得：“張總，中介來調(diào)查之前，要跟我們簽一系列保密協(xié)議的。通常情況下，盡職調(diào)查實(shí)際上就是項(xiàng)目投資可行性論證，也是作為是否決定交易及定價(jià)的依據(jù)。由于風(fēng)險(xiǎn)投資公司與創(chuàng)業(yè)者存在嚴(yán)重的信息不對(duì)稱，風(fēng)險(xiǎn)投資公司的盡職調(diào)查就是為了減少信息不對(duì)稱，為風(fēng)險(xiǎn)投資家做出正確的投資判斷提供充分的科學(xué)依據(jù)。
“在盡職調(diào)查過程中，VC不但會(huì)仔細(xì)參觀企業(yè)，與企業(yè)的中高層管理人員交談，還會(huì)發(fā)給企業(yè)一份幾頁或者十多頁的盡職調(diào)查清單，要求公司提供企業(yè)的歷史變更、重大合同、財(cái)務(wù)報(bào)告、財(cái)務(wù)預(yù)測、各項(xiàng)細(xì)分的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，以及客戶名單、供應(yīng)商名單、技術(shù)及產(chǎn)品說明和成功案例分析等資料。VC可能還會(huì)咨詢你的供應(yīng)商、客戶、律師和貸款銀行，乃至管理人員過去的雇主和同事，他們甚至?xí)フ{(diào)查提供信息的有關(guān)人員，以證明提供的信息是否可靠。”
“這也太煩瑣了！當(dāng)初我們拿老嚴(yán)的錢也是美金，也就見過幾次面，最后去香港，當(dāng)場就敲定了，他們也沒有要這個(gè)報(bào)告那個(gè)報(bào)告，做這個(gè)調(diào)查那個(gè)調(diào)查的。”張家紅說，“這下好，要對(duì)我們調(diào)查個(gè)底朝天，七大姑八大姨都翻出來，我們拿點(diǎn)兒錢也不容易了吧！”說這話時(shí)，張家紅顯現(xiàn)出的是一個(gè)小女人的神情，可愛，無辜，似乎有人正在搶她心愛的化妝品或者首飾。
秦方遠(yuǎn)耐著性子解釋：“老嚴(yán)那筆錢說是A輪投資，其實(shí)也可以說是天使投資。天使投資風(fēng)險(xiǎn)大收益也大，出的錢少占的股份多，賭博的成分更大一些。而現(xiàn)在這個(gè)階段是風(fēng)險(xiǎn)投資，屬于中期融資了，我們要想獲得較好的價(jià)格，就需要對(duì)等的業(yè)績和規(guī)模。
“實(shí)際上，盡職調(diào)查不但是企業(yè)證明自己的機(jī)會(huì)，也是企業(yè)發(fā)現(xiàn)自身問題、自我提高的機(jī)會(huì)。投資者們做盡職調(diào)查，其目的是評(píng)估投資后的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也是為了能在投資后有針對(duì)性地提供增值服務(wù)。如果我們不同意對(duì)方做盡職調(diào)查，則意味著這波投資基本結(jié)束，不投了！即使人民幣基金進(jìn)來，也是要做盡職調(diào)查的，只是程度的深淺不同而已。”
說了那么多，張家紅最在意的就是秦方遠(yuǎn)那句“投資人不投了”，那還考慮啥？那就進(jìn)來吧，丑媳婦總要見公婆的。
在進(jìn)場之前，秦方遠(yuǎn)當(dāng)然要求對(duì)方簽署一份保密協(xié)議，盡量從法律風(fēng)險(xiǎn)控制上把未來潛在的負(fù)面影響降到最低。
森泰基金發(fā)送了一個(gè)保密協(xié)議通用模板，雙方就商業(yè)秘密的準(zhǔn)確定義、保密范圍、保密年限、投資公司對(duì)外披露公司商業(yè)秘密的許可程序，以及未經(jīng)許可而泄露商業(yè)機(jī)密后的違約責(zé)任達(dá)成了一致。
不過，秦方遠(yuǎn)提了兩條：第一，希望披露是雙向的，公司全盤告訴投資者做了些什么，同時(shí)投資者應(yīng)該告訴公司投資過或準(zhǔn)備投資的同行關(guān)聯(lián)公司。一旦確定了投資目標(biāo)，投資者應(yīng)該主動(dòng)停止與被投企業(yè)競爭對(duì)手的接觸，并且在完成投資后盡量不要再投資競爭企業(yè)，如果非投不可，應(yīng)盡早主動(dòng)與銘記傳媒溝通。第二，如果在做完盡職調(diào)查之后，投資公司沒有決定對(duì)企業(yè)進(jìn)行投資，還應(yīng)該在保密協(xié)議或者保密條款中約定把盡職調(diào)查的所有資料完整、及時(shí)地歸還給企業(yè)方。
第一點(diǎn)容易理解，至于第二點(diǎn)，理由是投資公司針對(duì)企業(yè)的盡職調(diào)查是全面、深入的了解和掌握，投資公司對(duì)企業(yè)做完盡職調(diào)查之后，已經(jīng)基本掌握了企業(yè)所有的商業(yè)秘密。
托尼徐就笑了：“這不是你剛回國做的第一個(gè)項(xiàng)目嗎？傳聞千千萬萬，可別風(fēng)聲鶴唳。對(duì)于第一點(diǎn)不要小題大做，你們的意見可以在正式協(xié)議里體現(xiàn)，而不是保密協(xié)議。至于第二點(diǎn)，我不同意，如果沒有投資成功，除非審計(jì)和律師費(fèi)用銘記傳媒承擔(dān)一半，否則調(diào)查報(bào)告所有權(quán)歸投資方所有。”
托尼徐為此還專門給張家紅打電話，抱怨說：“你們那個(gè)秦總干事怎么那么不利索？在一些小事上斤斤計(jì)較，這還讓我們?cè)趺磳?duì)以后的合作產(chǎn)生信心？”托尼徐還丟下一句狠話：“如果一個(gè)創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目，別人一看就泄密了，別人就能做了，那就證明這個(gè)項(xiàng)目沒有barrierstoentry（進(jìn)入門檻），也就是說缺乏競爭力，那么這個(gè)項(xiàng)目本身就是不能投資的。所以，投資人根本不需要浪費(fèi)時(shí)間講信任度之類的東西，凡是怕泄密的項(xiàng)目本身就證明是不能投資的項(xiàng)目，OK？Next！”
張家紅一聽，又驚又喜，驚在托尼徐千萬別節(jié)外生枝，以免因小失大，喜的是秦方遠(yuǎn)在談判中的表現(xiàn)，他確實(shí)拿企業(yè)當(dāng)作自己的事來談，并且專業(yè)嚴(yán)謹(jǐn)。她立即對(duì)托尼徐說：“是要抓大放小，我會(huì)跟秦方遠(yuǎn)溝通。”
她根本沒有找秦方遠(yuǎn)，她逐漸看出秦方遠(yuǎn)在其專業(yè)領(lǐng)域是一根筋，服技術(shù)權(quán)威不服上司，可別打擊其積極性了，再說他的所作所為也沒有錯(cuò)。于是，她就找了石文慶，讓他從中協(xié)調(diào)，不要因小失大。
在這件事情上，秦方遠(yuǎn)放棄了堅(jiān)持。他知道，如果沒有融資成功，公司真的沒有能力承擔(dān)一半費(fèi)用，一文錢憋死一個(gè)英雄漢��！于是，盡職調(diào)查的保密協(xié)議就順利簽署了。
森泰基金和大道投資經(jīng)過磋商，內(nèi)部初審后按照行業(yè)慣例，兩家機(jī)構(gòu)共同聘請(qǐng)了中介機(jī)構(gòu)——一家法律事務(wù)所和一家會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行盡職調(diào)查，然后根據(jù)中介機(jī)構(gòu)出具的中肯的盡職調(diào)查結(jié)論，來決定是否正式投資。
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